江西省景德镇市人民政府


景德镇陶瓷知识产权保护办法

第49号



《景德镇陶瓷知识产权保护办法》已经2008年10月27日市政府第40次常务会议讨论通过，现予发布，自2008年12月7日起施行。




市长：



二〇〇八年十一月七日



景德镇陶瓷知识产权保护办法



第一章 总 则

第一条为保护景德镇陶瓷知识产权，进一步推进我市陶瓷产业全面、健康、有序的发展。根据《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国专利法》、《中华人民共和国著作权法》等有关规定，制定本办法。

第二条本办法所称的景德镇陶瓷是指主要利用产自景德镇及周边地域内的高岭土、瓷石、釉果和釉灰等为制瓷主要原料，经加工制成的上釉或不上釉的各类硅酸盐制品。

第三条要加强陶瓷知识产权基本知识的宣传，提高社会各界知识产权意识，在全社会形成尊重知识、尊重人才、尊重劳动、尊重创造、倡导创新文化、弘扬创新精神的社会氛围。严厉打击假冒伪劣、冒用商标品牌等侵犯知识产权的违法行为。

第四条引导、鼓励陶瓷业主及时申请专利、地理标志产品标识；规范管理景德镇陶瓷商标；鼓励支持将陶瓷产品及时进行著作权登记；完善景德镇陶瓷质量等级管理制度；陶瓷产品矿产资源的开采坚持保护和节约的原则；采取有效措施保护景德镇陶瓷制作传统技艺和名人作品。

第五条加强景德镇陶瓷知识产权行政执法保护和司法保护；进一步完善景德镇陶瓷行业管理机制；建立景德镇陶瓷知识产权保护联合行政执法制度；规范和加强陶瓷行业税收征管；探索建立陶瓷知识产权违法相对集中行政处罚权制度。



第二章 保护机制



第六条建立景德镇陶瓷知识产权联席会议制度。联席会议是全市陶瓷知识产权工作的组织协调机构。联席会议建立例会制度，每年定期召开全体会议，总结交流当年工作情况，研究、部署下一年度工作任务。

第七条联席会议由分管科技工作的副市长主持，成员单位由市政府办公室、市科技局（市知识产权局）、市瓷局、市陶瓷协会、市工商局、市版权局、市质监局、市发改委、市经贸委、市商管办、市外经贸局、市公安局、市财政局、市人事局、市政府法制办、景德镇海关、市国检局等组成，邀请市委宣传部、市中级法院及部分陶瓷生产、经营企业列席会议。

第八条联席会议各成员单位选派一名负责同志作为联席会议组成人员，同时指派一至两名职能科室负责人作为联络员，负责本单位与联席会议的联络工作。各成员单位建立信息交换、情况通报制度，定期发布知识产权保护状况。

第九条联席会议下设景德镇陶瓷知识产权保护联合执法办公室，负责处理联席会议的日常工作，组织召开联席会议全体会议及联络员例会，督促落实联席会议议定事项和相关工作任务。联合执法办公室设在市瓷局，由市瓷局主要负责同志担任办公室主任，市工商局、市版权局、市知识产权局、市质监局、市公安局、市陶瓷协会负责同志担任办公室副主任。联合执法办公室至少每季度召开一次会议。

第十条联合执法办公室牵头负责组织陶瓷知识产权保护联合执法，要经常性组织相关单位依法对侵犯景德镇陶瓷知识产权行为进行打击；负责调查、收集、汇总、分析全市陶瓷知识产权工作情况，定期报市政府；负责陶瓷知识产权各职能部门的协调工作。

第十一条联席会议各成员单位对本部门组织的涉及其他部门的陶瓷知识产权工作，应当提请联合执法办公室召集有关部门进行统筹协调，对本部门发生的有关知识产权工作的重大事项，应及时向联席会议报告。对联席会议形成的决议，各成员单位应结合各自的职责，认真贯彻落实。



第三章 主要部门职责



第十二条市瓷局负责联合执法办公室的日常工作，具体牵头组织知识产权联合执法行动，并具体履行对全市陶瓷知识产权保护工作的统筹协调职能。

第十三条市工商局负责开展全市商标战略研究，指导企事业单位制定和实施商标战略；负责商标行政执法，查处商标侵权、假冒等违法行为；组织驰名商标、著名商标认定的推荐和管理工作；指导商标代理机构开展代理工作。

第十四条市版权局负责著作权行政执法，查处著作权侵权、盗版等违法行为；开展著作权法的宣传教育和培训工作；负责收集、汇总全市版权行政管理工作情况。

第十五条市科技局（市知识产权局）负责专利行政执法，调处专利纠纷，查处冒充专利和假冒他人专利行为；抓好专利示范工程及试点企业工作；组织重大专利技术实施，管理专利资金资助项目以及指导列入全市有关计划的研究与开发项目的专利管理工作；监督和规范专利中介机构的执业行为，规范专利技术市场；会同市财政局等有关部门研究制定鼓励企事业单位发明创造、形成自主知识产权的激励政策和办法。

第十六条市质监局负责地理标志及全市质量监督系统的知识产权保护工作；制定并组织实施对有自主知识产权的名牌产品的扶持和保护措施。依法查处假冒伪劣产品行为。

第十七条景德镇海关负责实施知识产权边境保护，制止侵权货物从当地进出境；调查分析侵权货物进出口的情况和动态；会同有关部门对侵权货物、物品进行调查和处理。

第十八条市公安局负责依法查处侵犯知识产权的违法犯罪案件；会同知识产权执法部门开展联合执法行动；加强与知识产权执法部门的协作配合，互相支持。

第十九条市发改委负责协助有关部门做好陶瓷知识产权中长期发展规划的编制、发布和纲要任务的实施工作，并将知识产权中长期发展规划纳入全市国民经济和社会发展中长期规划和年度计划。



第四章 保护措施



第一节 制作技艺保护和传承

　　第二十条加强景德镇陶瓷传统制作技艺的挖掘、整理工作，定期组织开展景德镇陶瓷专业讲座、学术交流、研讨展评等活动；鼓励从事景德镇陶瓷研究、设计、生产的单位和个人，开展景德镇陶瓷制作技艺的挖掘、整理和保护工作。

　　第二十一条景德镇陶瓷制作技艺按照国家有关法律、法规的规定必须保密的，应当严格保密措施。

　　在不违反前款规定的前提下，景德镇陶瓷研究、设计、生产单位，应当加强景德镇陶瓷传统工艺和制作技艺的培训，有计划地组织技艺人员开展技术交流、操作表演和业务考察等活动。

　　第二十二条　鼓励各类工艺、美术、设计等相关专业人才继承和发扬景德镇陶瓷传统工艺和制作技艺，通过融合现代技术、现代设计和其他工艺美术技艺等方法，丰富景德镇陶瓷传统工艺和制作技艺。

第二节 陶瓷历史文化保护

第二十三条 切实加大措施对高岭土遗迹、御窑厂遗址、民窑遗址、会馆、作坊群、瓷行、古街（里弄）等进行保护。

第二十四条　保护陶瓷历史文化,充分挖掘我市陶瓷历史文化底蕴，加强陶瓷历史文化普查，挖掘工作。依法对陶瓷历史文化区域进行保护，划定保护区域范围。

第三节 商标权保护

第二十五条增强陶瓷业主商标意识，采取措施鼓励陶瓷业主将陶瓷产品注册商标，发展特色行业品牌。对获得中国驰名商标、江西省著名商标的给予一定奖励。

第二十六条 要大力宣传，采取切实有效的措施保护“景德镇”、“龙珠阁”、“红叶”、“玉风”、 “法蓝瓷” 、“景赐坊”、“玉柏”等陶瓷产品商标。

第二十七条 “景德镇”是经国家工商管理总局注册的证明商标，属江西省著名商标和中国驰名商标。商标注册人为景德镇市陶瓷协会。使用“景德镇”瓷器证明商标的单位和个人，应当经景德镇陶瓷协会许可。

第二十八条市陶瓷协会应积极采取措施，通过开发高科技商标防伪标识、严格许可制度、加大监督等方式维护自身合法权益。依法建立对景德镇陶瓷质量进行分级管理的制度。

第二十九条使用“景德镇”标识陶瓷专用纸箱（盒）的陶瓷产品必须是景德镇地区生产的胎瓷、瓷器，并且必须经景德镇陶瓷协会许可。

第三十条未经景德镇陶瓷协会许可，不得在陶瓷产品及外包装上标注“景德镇” 、“景德镇制”、“景镇”及相关文字字样。

第三十一条 被许可使用“景德镇”证明商标的陶瓷除应符合本办法第二条规定外，还应具备以下条件：

（一）必须在景德镇地区制造；

（二）质量达到国家有关标准；

（三）景德镇陶瓷协会的其他规定。

第三十二条申请使用景德镇注册商标，申请者要携带有效证件，经核实符合条件的，由景德镇陶瓷协会与被许可人签订商标使用许可合同。

第三十三条有下列情形之一者，由景德镇陶瓷协会终止与被许可人签订商标使用许可合同，不得继续使用“景德镇”商标：

（一）产品质量达不到要求，粗制滥造，以次充优，欺骗消费者；

（二）拒绝接受景德镇陶瓷协会的产品质量检测和监督；

（三）非法转售、转让、转借商标给他人使用；

（四）未按时足额交纳商标使用费；

（五）商标标识未在指定印刷单位印刷购买；

（六）有其他违反商标使用合同的行为。

第四节 著作权登记

　 第三十四条　著作权登记有利于维护作者或其他著作权人和作品使用者的合法权益，有助于解决因著作权归属造成的著作权纠纷，并为解决著作权纠纷提供初步证据。鼓励、支持景德镇陶瓷产品进行著作权登记。

　　第三十五条　作品实行自愿登记。作品不论是否登记，作者或其他著作权人依法取得的著作权不受影响。作品登记申请者应当是作者、其他享有著作权的公民、法人或者非法人单位和专有权所有人及其代理人。

　　第三十六条　景德镇陶瓷的作者或其他著作权人申请作品登记应出示身份证明和提供表明作品权利归属的证明，填写作品登记表。其他著作权人申请作品登记还应出示表明著作权人身份的证明。专有权所有人应出示证明其享有专有权的合同。

　　第三十七条　登记作品经作品登记机关核查后，由作品登记机关发给作品登记证。登记机关的核查期限为三十日，该期限自登记机关收到申请人提交的所有申请登记的材料之日起计算。

第五节 鼓励发明创新

第三十八条发挥陶瓷业主的积极性和创造性，促进景德镇陶瓷科技进步和创新，鼓励和支持陶瓷业主对发明创造、实用新型和外观设计申请专利。促进陶瓷企业发明创造形成自主知识产权，组织和推动知识产权成果的转化和实施。

第三十九条 取得专利权的单位，依法应对专利发明人或设计人作出的专利及其实施效益定期评价，根据专利法及实施细则的要求，兑现应分配利益与奖励。

第四十条被授予专利权的国有企事业单位应当自专利权公告之日起3个月内发给发明人或者设计人奖金。发给发明人或者设计人的奖金，企业可以计入成本，事业单位可以从事业费中列支。

第四十一条被授予专利权的国有企事业单位在专利权有效期限内，实施发明创造专利后，每年应当从实施该项发明、实用新型或外观设计专利所得利润纳税后提取一定数额资金作为报酬支付发明人或者设计人。许可其他单位或者个人实施其专利的，应当从许可实施该项专利收取的使用费纳税后提取一定数额资金作为报酬支付发明人或者设计人。

第四十二条非专利职务发明创造或技术成果实施转化的，按照《关于促进科技成果转化的若干规定》执行。

第六节 原产地保护

第四十三条景德镇瓷器已获国家地理标志保护。市质检机构要依据相关规定，加大对景德镇陶瓷产地范围，产品名称，原材料，生产技术工艺，质量特色，质量等级、数量、包装、标识，产品专用标志的印刷、发放、数量、使用情况，产品生产环境、生产设备，产品的标准符合性等方面进行日常监督管理。

第四十四条执行日用陶瓷新标准，生产企业应该实行出厂检验制，产品出厂要有检验合格证。景德镇陶瓷出口执行原产地检验检疫，加大产地检管力度，海关凭出入境检验检疫机构签发的《出境货物通关单》验放。

第四十五条景德镇陶瓷生产企业和个体户要按照景德镇瓷器强制性标准组织生产，其质量必须达到标准规定的要求，做到不合格产品不准出厂。任何单位和个人要使用景德镇瓷器地理标识产品专用标志必须按规定申请。质量监督部门对获准使用景德镇瓷器地理标识产品专用标志的景德镇瓷器的质量进行不定期的监督检验。获得使用景德镇瓷器地理标识产品专用标志的生产者，不得将专用标志转让他人使用。

第四十六条景德镇陶瓷生产企业和个体工商户在包装箱（物）使用景德镇瓷器地理标识产品专用标志，包装箱（物）必须经申报办审核备案后方可定量印刷制作。任何单位和个人不得伪造地理标识产品专用标志，不得擅自使用地理标识产品专用标志，不得使用与地理标识产品专用标志相近的、易产生误解的产品名称或者产品标志。

第七节 名人作品保护

第四十七条中国工艺美术大师、教授（工艺美术类）的陶瓷艺术作品由市陶瓷协会统一制作、核发标有“景德镇”证明商标的《景德镇陶瓷艺术作品证书》。该证书的使用范围将逐步扩大到市陶瓷美术家、江西省工艺美术大师、副教授（工艺美术类）。

第四十八条《景德镇陶瓷艺术作品证书》由市陶瓷协会核发和管理，任何单位和个人均不得进行伪造。非经市陶瓷协会确认，任何单位和个人均不得制作和使用《景德镇陶瓷艺术作品证书》。

第四十九条任何单位和个人不得假冒景德镇陶瓷名人作品和景德镇艺术作品。领取《景德镇陶瓷艺术作品证书》的作者和单位必须遵循“一品一证”原则，不得用于他人作品或其他作品。

第五十条鼓励经国家有关部门授予的中国工艺美术大师、中国陶瓷艺术大师及陶瓷艺术教授设立个人艺术馆，与我市已有的各专业博物馆共同构成完整的博物馆体系，使景德镇具有更多的文化旅游亮点。

第五十一条 陶瓷名家艺术馆独立对外展示。并统一包装，统一形象，统一对外进行宣传。并在景德镇市人民政府网站、景德镇道路交通指示牌、导游手册、旅游交通图等相关媒介中予以标注。旅游部门将各陶瓷名家艺术馆纳入旅游线路。

第八节 展销管理

第五十二条市政府采取措施加大景德镇陶瓷对外销售，加强对景德镇陶瓷展销的监督管理，维护市场秩序，规范市场行为，保护生产者、经营者、消费者的合法权益，景德镇陶瓷协会应发挥景德镇陶瓷展销的主渠道作用，规范组织国内外陶瓷展销。

第五十三条景德镇所有冠名“景德镇”陶瓷的展销，必须经景德镇陶瓷协会许可，并依法实行审批和管理制度。

第五十四条在国内举办陶瓷产品展销会，应当经工商行政管理机关核发《商品展销会登记证》后，方可进行。未经登记，不得举办商品展销会。举办单位领取《商品展销会登记证》后，方可发布广告，进行招商。

第五十五条出国办陶瓷展须经中国国际贸易促进委员会审批（会签商务部）。组展单位应当向中国国际贸易促进委员会提出出国办展项目申请，项目经批准后方可组织实施。

第九节 反不正当竞争

第五十六条从事景德镇陶瓷设计、创作、生产、销售等经营活动的单位和个人，应当依法办理工商、税务等手续，依法纳税、守法经营、公平竞争。

第五十七条销售陶瓷产品不得掺杂、掺假、以假充真、以次充优，不得以不合格产品冒充全格产品。外地陶瓷产品不得使用和仿冒“景德镇”证明商标或近似标志。

第五十八条陶瓷生产者不得伪造产地，不得伪造或者冒用他人的厂名、厂址。陶瓷产品在销售时必须在明显位置标明其产地、厂名、厂址等。



第五章 法律责任



第五十九条企业或其他组织、个人违反本办法规定，侵犯景德镇陶瓷知识产权，按照知识产权方面法律、法规、规章进行行政处罚；依法追究民事责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第六十条从事知识产权管理工作的国家机关工作人员以及其他有关国家机关工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予行政处分。



第六章 附 则



第六十一条景德镇陶瓷之外的其他产品知识产权保护参照本办法执行。

第六十二条本办法在具体执行过程中的问题由市瓷局负责解释。

第六十三条 本办法从2008年12月7日之日起开始施行。


　　一、案件事实：
　　法院审理查明：2011年1月6日下午4点整，原告陈某及几位同学放学后从细芦竹埚经过，行至堆满弃土的小山坡时，陈某不慎与运输10KV高压电的电线接触并被高压电烧伤，伤势严重。
该段事故线路的触电接触点位于芦良西大道供电线路的2号杆和3号杆之间，该段线路的来源：2009年11月30日，南城管委会与中贤公司签订《建设工程施工合同》，将芦良西大道的道路工程等发包给中贤公司承建。合同第八条第一款第二项约定：“发包人将施工所需水、电、电讯线路从施工场地外部接至专用条款约定地点，保证施工期间的需要。”2010年4月至5月间，汇能公司根据南城管委会的申请，架设了一条芦西大道临时专用供电线路，供中贤公司建设施工使用。6月上旬，中贤公司租用变压器和计量装置后，供电公司为中贤公司施工供电，电压为50KV-100KV。2010年8月，中贤公司与供电公司签订了《供用电合同》，合同期间为2010年8月13日至2011年8月12日，合同的第八条约定：“用电方受电点1设在10KV良塘开关站-10KV竹坪线-10KV拘留所支线11号杆接火点处。产权分界点及分界点电源侧供电设施属供电方，由供电方负责运行维护管理。”即按合同约定，合同期间该段事故线路属中贤公司维护管理。2010年10月，中贤公司工程完工退场，拆除并归还了变压器。但没有证据表明，中贤公司在退场时，已将事故线路的维护管理义务移交给了供电公司或其他人。2010年11月25日，因芦良西大道亮化，南城管委会与汇能公司签订合同，架设路灯线路并重新安装了路灯变压器，并作为路灯的接火线路。2010年12月19日，供电公司接受南城管委会的指示，为路灯线路供电，此段事故线路因此也处于运输高压电的状态。该高压线周围并未设立任何警示标志，也没有任何安全防护措施。
　　2010年11月13日，南城管委会与金光道公司签订《建设工程施工合同》，将芦良西大道的污水截流干管管网工程发包给金光道公司承建。合同通用条款第二十一条第一款约定：“承包人在动力设备、输电线路、地下管道、密封防震车间、易燃易爆地段以及临街交通要道附近施工时，施工开始前应向工程师（由监理单位委派）提出安全防护措施，经工程师认可后实施，防护措施费用由发包人承担。”南城管委会还与求实公司签订《建设工程委托监理合同》，要求求实公司对该工程进行监理，合同专用条件第四条第二款第五项约定：监理工程内容为“检查施工技术措施和安全防护措施”。入场后，金光道公司先清除作业范围内余土，再开挖管线通道。事故发生时，该公司正在开挖管线通道。事故高压线就位于与金光道作业平台毗连的小山坡上。庭审中，金光道公司承认余土未运走，而是堆在靠作业平台的山腰上，但否认在高压线下堆土。高压线下的弃土为新堆土，弃土堆高的地面离供电线路仅70厘米。
　　陈某受伤后即被送往某县第一人民医院治疗，并于当日由救护车（救护车费用1200元）转送至某大学第一附属医院治疗，住院54天，花费医疗费155805.46元。诊断为：电击伤头面颈及四肢20%（三度），右上肢烧伤后干性坏死，左手小指、无名指干性坏死，下颌部贯通伤，右第1、2趾干性坏死。经医嘱转北京积水潭医院治疗，住院27天，花费医疗费78849.61元，护理费2250元。陈某梦的伤情经某大学法医学司法鉴定所鉴定为三级伤残，经某市司法鉴定中心鉴定为护理为部分护理依赖。南城管委会、供电公司对陈某是否需要护理依赖及残疾辅助器具费用向法院申请鉴定。经法院委托，中正司法鉴定中心作出如下鉴定结论：陈某的护理依赖程度被评定为部分护理依赖；中康残疾辅助器具司法鉴定所出具了如下鉴定意见：1、儿童期建议装配童用自由度电动肩离断上臂假肢，价格为18600元；16岁后装配普通适用型二自由度肌电感应肩离断上臂假肢，价格为28800元。2、16周岁以前每两年更换一次假肢，生长发育高峰期过后的成年阶段，每四年更换一次，假肢在使用过程中维修维护费用按假肢装配费用20%计算。3、假肢初次装配训练时间需30天左右，以后每次更换假肢装配时间约10天左右，训练期间需陪护一人。4、假肢装配年龄及赔偿期限参照中国人均寿命计算。根据人口普查资料：2009年，中国人均寿命是73.05岁，其中男性71.3岁，女性为74.8岁。经计算，陈某所需残疾辅助器具适配总费用为559320元。为此，南城管委会共支付陈某310000元。
　　二、法院认定与判决：2011年1月6日下午4时许。陈某经过芦良西大道低矮的高压线下时，被10KV高压电触伤并构成三级伤残的事实清楚，应予认定。本起因高压电引起的人身损害案件，是由多个原因造成的，应适用无过错责任与过错责任相结合的归责原则来确定各致害人的责任。
　　供电公司将该段事故线路用于输送10KV的高压电供路灯照明使用，系从事高度危险作业的经营者。依照《侵权责任法》第七十三条之规定，应承担无过错责任。供电公司未经同意擅自使用该段线路，且未能消除高压线下的安全隐患，接受南城管委会的指示为该段线路通电，存在过错，依法还应承担一定的过错责任。
　　南城管委会基于与中贤公司的约定，保证中贤公司施工所需的水、电、电讯三通，而申请架设该线路。南城管委会作为电线的所有人对该段线路疏于管理，存在过错。南城管委会作为路灯用电方，在未确保通电线路安全情况下指示供电公司通电，亦存在一定过错，依法应承担相应的过错责任。
　　中贤公司合用该段线路作为临时施工专线，根据其与供电公司的合同约定，中贤公司有维护管理的义务。中贤公司作为该段线路合同约定的维护管理义务人虽主合同权利义务事实终止，但仍负有对该临时施工专线交接、处置的义务。中贤公司并未完全履行该义务，且疏于管理，依法应承担相应的过错责任。
金光道公司虽否认高压线下的土由其堆放，但金光道公司并未提供有力证据加以反驳，也汉有证明该土是其他人或公司堆放。现查明事故发生时，金光道公司正在开挖管线通道且余土并未运走，且该土堆的弃土为新土，结合其他证人证言可认定金光道公司在该段高压线下堆积弃土。该弃土缩短了高压线与地面的距离，加大了安全隐患，金光道公司对事故的发生，依法应承担相应的过错责任。
求实监理公司，在实施监理过程中，对施工现场存在的安全事故隐患，疏于监督，存在过错，根据《建设工程安全生产条例》第五十七条之规定，依法应承担一定的责任。
本案作为一起触电侵权案件，陈某作为未成年人进入未限制通行的小土坡，对事故的发生没有过失，陈某依法不承担责任。庭审中无证据表明查某系陈某救助的受益人，查某依法不承担责任。庭审中亦无证据证明汇能公司存在本案应承担责任的情形，依法该公司不承担责任。
　　结合陈某的诉请法院确认其损失范围为：1、医疗费237336.57元；2、住院伙食补助费54天×10元/天+27天×15元/天=945元；3、护理费14152.32元；4、生活护理依赖费用181590元（30265元/年×20年×30%=181590）；5、残疾赔偿金247696元；6、营养费3000元（酌情）；7、交通费6611元；8、住宿费3000元（酌情）；9、鉴定费4000元（1500元+2500元=4000元）；10、残疾辅助器具费559320元；11、精神抚慰金50000元，共计1307650.89元，由供电公司承担40%即523060.36元，抵除其已支付的1250元，尚差521810.36元；由金光道公司承担30%即392295.27元，由南城管委会承担15%即196147.63元，抵除其已付的311250元，超付115102.37元；由中贤公司承担10%即130765.09元，由监理公司承担5%即65382.54元。综上，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十五条、第七十三条，《最高人民法院关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二条，《建设工程安全生产管理条例》第十四条、第五十七条以及相关法律之规定，判决如下：
一、由被告供电公司于判决生效后三十日内赔偿原告陈某各项损失共计521810.36元。
二、由被告金光道公司于本判决生效后三十日内赔偿原告陈某各项损失共计392295.27元。
三、由被告中贤公司于本判决生效后三十日内赔偿原告陈某各项损失共计130765.09元。
四、由被告求实监理公司于本判决生效后三十日内赔偿原告陈某各项损失共计65382.54元。
五、原告陈某在获得上述所有赔款后当即返还给被告南城管理委员会115102.37元。
六、驳回原告陈某的其他诉讼请求。
三、评析：笔者认为，求实监理公司在本案中不应承担责任，理由如下：
一、监理公司不是堆积弃土的行为人，不应承担侵权责任。
1.本案是电力运行行为与第三人堆积弃土行为结合在一起造成陈粤梦损害责任案件。《侵权责任法》第二条第一款规定“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。”第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本案的侵权行为人一是堆积弃土的人，一是因电力运行取得收益的人。监理公司不是堆积弃土的行为人，也不是电力运行行为人，即不是侵权行为人，不应承担侵权责任。
2.一审法院认定金光道公司在良塘管网正式开挖前清除作业范围内余土时将余土弃置在该线路下方，即为堆积弃土的行为人。根据我国建筑法规和监理合同的约定，弃土场不由监理人员指令，监理人员只对委托监理合同内约定的工作范围即建筑红线内的施工安全负有监理义务，对建筑红线之外的其它一切作业行为，监理公司没有监理义务。本案的事发地在监理公司监理的工程建筑红线外，监理公司对该地段没有监理义务。
二、假设监理公司对金光道公司的施工弃土有监理义务，因未履行该义务只是对其行为的放任（即疏于监督）。也就是说，监理公司没有阻止或制止其倒土行为。由此，笔者认为，监理公司的行为的作用力即原因力直接作用于金光道公司（即作用于人），金光道公司的行为直接作用于土（即作用于物）。对陈某的损害金光道公司的行为（土）是近因，监理公司的行为仅为远因而非近因，即两行为的作用力不处于同一面上而是处于同一线上，从物理力学的角度分析，不构成合力。从此角度来看，一审法院判决监理公司承担责任属认定事实不清，适用法律错误。
笔者认为，本案侵权行为的性质从近看是触电人身损害责任，从远看却是无意思联络的分别侵权行为责任，应依《侵权责任法》第十二条“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担责任。”和第七十三条的规定承担责任。
从案件事实的主观方面来看，本案属两个行为的偶尔结合，造成陈粤梦损害，一是电力运行行为，一是堆积弃土行为；从客观方面看是两个物的结合，造成陈某损害，一是弃土，一是高压线。
根据一审法院查明和认定的事实可以得出，本案与电力运行（或与高压线—行为载体）有关的当事人为三人，分别为供电公司、南城管委会、中贤公司。该三人的行为共同作用于高压线（即处于同一层面上），对陈某的损害形成混合过错，应承担过错责任，此外供电公司还应承担无过错责任；与堆积弃土行为（或与土—行为载体）有关的当事是为一人，为金光道公司；监理公司承担责任是因为在实施监理过程中，对施工现场存在的安全事故隐患，疏于监督，存有过错，而不是与金光道公司形成混合过错。事实上，监理公司的监理行为与金光道的堆积弃土行为不构成交织（合力）关系（金光道公司的行为是积极行为—作为行为，监理公司的行为是消极行为—不作为行为，且两个行为的作用点不在同一标的上），不属混合过错。
从原因力来看，作用于本案损害的标的的原因力为两个，一为高压线，一为堆积的弃土。没有高压线，陈某不会造成损害，没有堆积的弃土将地面抬高，陈某也不会造成损害。监理公司没有堆积弃土，也没有教唆、帮助他人堆积弃土。因此，监理公司的监理行为与陈某的损害没有因果关系。
从安全保障义务来看，一审法院认定监理公司只是对金光道公司的堆土行为疏于监督，依《侵权责任法》第三十七条第二款“因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任”的立法精神，监理公司即便有过错，也只能对金光道公司的行为造成的损害承担补充责任。
从法律的适用角度来看，依《侵权责任法》第二条第一款“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。”规定，首先应当依本法承担侵权责任，从一审法律引用的《建设工程安全生产事故条例》第五十七条的规定可得知，本法没有可供适用的条款；依第五条“其他法律对侵权责任另有特别规定的依照其规定。”这一准用性规范的规定，须从其他法律寻找可以适用的法律规范。与上诉人的行为最相关的是《安全生产法》和《建筑法》，看其是否有特别的规定，查阅《安全生产法》仅有两个条款规定了承担民事责任的情形，第八十六条规定了生产经营单位、承包方、承租方承担连带责任的情形，第九十五条规定了生产经营单位承担责任的情形。查阅《建筑法》有一个条款规定了工程监理单位承担民事责任的情形，具体条款为第三十五条“工程监理单位不按照委托监理合同的约定履行监理义务，对应当监督检查的项目不检查或者不按照规定检查，给建设单位造成损失的，应当承担相应的赔偿责任。工程监理单位与承包单位串通，为承包单位谋取非法利益，给建设单位造成损失的，应当与承包单位承担连带赔偿责任。”前款规定的是监理单位未履行监理义务给建设单位造成的损失应当承担赔偿责任，后款规定的是监理单位与承包单位串通给建设单位造成损失应当承担连带责任。而《建设工程安全生产事故条例》第五十七条只规定“造成损失的，依法承担责任。”该条款规定的情形与《建筑法》第三十五条前款规定的内容基本相同，且是依法承担责任，而不依该条款或该条例承担责任。一审法院没有阐明这里所依的“法”是何种“法”。由此，笔者认为，监理公司如未履行监理义务，造成建设单位损失时才应承担责任，对施工单位的行为造成他人损失的不应当承担责任。
从法律规范的类型来看，《建设工程安全生产事故条例》第五十七条“ 造成损失的，依法承担责任。”是一条不确定性义务规范，该规范只有依照其他义务规范才能使本规范的内容得以成为明确的规范。一审法院以该条规范认定监理公司承担赔偿责任显然失当。
从法律适用的阶位来看，本案是侵权责任，涉及的是公民的民事权益，依我国宪法规定，只有法律才能对公民的民事权利作出规定，而行政法规无权就此作出规定，事实上，《建设工程安全生产事故条例》也没有作出此类规定。本案依《侵权责任法》可以确定责任人，受害人的权利能依法得到保护，在法律适用上不存在漏洞，无需对法律进行扩张解释，判决监理公司承担赔偿责任。


（江西问章律师事务所——樊斌杰）