基金会在重大灾害、社会公益活动中所发挥的作用，越来越受到社会各界的关注。同时，如何加强基金会的治理也成为亟待解决的问题。明确界定基金会创立人的地位和权利义务，无论对于相关部门和司法机关依法保护创立人、捐赠人权益，还是促进基金会的长远发展都有着积极作用。


一、创立人资格


基金会的创立人是指本人或者第三人均有创立基金会意愿，签署基金会章程将其财产赠与基金会。遗嘱人以创立基金会为目的并承诺财产赠与基金会而订立遗嘱为基金会创立人。基金会创立人既可以是自然人也可以是法人。自然人必须为具有完全民事行为权利和能力的人，法人必须是依据属人法设立的公司、社团或其他商业组织。


关于创立人的资格，各国法律规定不尽相同，一般性要求包括：创立人具有创立基金会的意愿或意思表示，创立人具有完全民事行为权利和能力，创立人或者第三人具有可以赠与之财产。基金会创立行为由赠与行为和执行行为构成，赠与物成为基金会初始财产。


对于赠与，如果发生权益争议如何认定？笔者认为，赠与是创立人或第三人的单方法律行为，其物权随基金会章程签署发生转移。创立人或第三人为物权所有人的先决条件是具有创立基金会的意愿，物权所有人在赠与发生时放弃权利，继由基金会享有，创立人或第三人不再为物权所有人。如果发生争议并诉至法院，应当对赠与发生的权利转移予以认定。当然，创立人或第三人财产必须是其本人财产，共有财产或合伙财产是否可以成为赠与物需要赠与人与共有人商定。


二、赠与的效力


当赠与物物权转移，基金会对赠与物的权利受法律保护。一些国家法律规定，赠与人或第三人赠与财产给基金会，其法定继承人或债权人要求撤销赠与或裁定赠与行为无效，法院不予支持，除非债权人证明创立人创立基金会行为旨在逃避债务。


基金会订立章程时，需要考虑创立人的创立和捐赠行为是否违反公共秩序或者强行法规定。如果发生赠与人的赠与物为非法所得或信托财产，赠与物物权转移给基金会时赠与行为是否有效，法律一般仅原则规定为任何合法财产。如果创立人是信托财产受托人，其违反信托契约将信托财产作为本人财产捐赠的行为不应在此合法财产范围内。


对于如何识别合法财产，司法认定确存难度。实践中，创立基金会并捐赠财产必须履行财产来源合法的验证手续或提供相关证明文件。现代基金会的财产捐赠程序趋于简化，私益基金会登记后管理委员会开立基金会银行账户接受创立人捐赠或任何第三人捐赠，对于不动产和知识产权的捐赠仅履行相应产权变更及纳税义务，至于捐赠物是否合法，基金会无法识别。这个证明捐赠物合法的举证责任应该由捐赠人承担，受赠与方并无证明赠与物合法性的义务。


创立人或第三人为公司、社团或其他法人组织，签署章程和赠与财产由其授权人执行。通常由法人制作董事会甚至股东会决议，决定捐赠物、数量、方式和时间，同时签署授权书由被授权人执行。捐赠人捐赠行为是否为无权代理或表见代理应由捐赠人承担相应责任。法人捐赠如未涉及非法财产，基金会一般规定捐赠不得撤销。


三、创立人的权利与义务


关于基金会创立前的权利。创立人的权利是签署基金会章程及约定修改章程的规则、任命首任管理人或管理委员会成员、指定受益人、保护人和监管人。创立人在基金会登记注册之前有权声明已签署的章程无效，撤销创立基金会的声明及撤销基金会登记申请。创立人权利还体现在以合同约定意定代理关系，即代理人代理被代理人根据被代理人授权创立基金会，委任管理人、保护人和受益人。


关于基金会创立后的权利。创立人权利可以在基金会章程里予以保留，其权利为个人权利而非章程约定的权利，因此创立人可以将权利保留、让与保护人或受益人。创立人这种权利不是对基金会财产的权利，而是对于影响基金会和管理人的权利，如撤销基金会、解任管理人、变更保护人或受益人和决定剩余财产归属等权利。公益基金会目的是为多数人利益，基金会管理和财产处置以多数人利益为唯一目标。因此，法律限制公益基金会创立人在基金会中的权利，只允许其享有有限度的控制力。公益基金会的创立人保留权利条款不得为了创立人或者其家人亲属利益，不得损害公共利益。此外，创立人对基金会的控制权力过多，会影响基金会管理者履行管理义务。


笔者认为，创立人保留权利是基于对基金会管理委员会或管理人可能超越章程和规则范围的担忧，甚至对管理人能否使基金会目的实现的不信任。在基金会目的无法达到时，创立人最终如何处置基金会财产是创立人最需要保留的权利。管理人为创立人委任并依据章程和规则管理基金会财产，当然，创立人对财产管理的意愿通过管理人实现。但是这种关系与信托关系中的受托人法律地位不同，受托人为财产所有权人同时履行财产管理义务，而基金会管理人只为负有信意义务的代理人依据章程和规则履行管理义务。前者是信托关系，而后者为代理关系。


创立人应在章程或规则中约定保留基金会解散或清盘时财产分配的最终处置权和成为终身管理成员的权利。当基金会解散，受益人依照章程得到基金会财产收益后，基金会财产是否应该分配给受益人，应该在创立基金会时由创立人在保留权利中体现，因为受益人享有章程和规则约定的受益权。


关于创立人的义务。一旦基金会具备法人资格，创立人应将财产赠与基金会。创立人义务之一是履行债的义务，创立行为成立，赠与在约定的时间内完成。如果创立人未履行赠与义务，基金会可能由于没有财产而解散。笔者认为，创立人未完成之赠与应视为是对基金会未履行的债务，创立人应承担给付及违约责任，基金会作为债权人可以行使请求权，可以诉至法院请求支持权利主张；对于以代理人创立基金会并承诺捐赠但未实现捐赠时，被代理人亦应履行债务清偿义务，基金会也可行使请求权维护权利。


（作者系武汉大学国际法研究所博士研究生）
安徽省铜陵市人民政府办公室


铜陵市人民政府办公室关于印发铜陵市电力杆线迁移管理暂行办法的通知
铜政办〔2006〕74号

县、区人民政府，市有关单位：
现将《铜陵市电力杆线迁移管理暂行办法》印发给你们，请认真遵照执行。
铜陵市人民政府办公室
二○○六年八月十七日

铜陵市电力杆线迁移管理暂行办法
第一条 为适应我市经济建设快速发展的需要，确保电力杆线按时迁移，保障供用电安全，根据国家、省保护电力设施的法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于本市行政区域内市政道路、广场、高速公路、城乡公路及开发区、循环经济园区建设涉及的所有电力杆线迁移活动。
第三条 按照“统一标准、分类补偿、共同负担”的原则，明确电力杆线迁移补偿标准和分摊机制。
第四条 电力杆线迁移的审批程序：
（一）城市道路等基础设施涉及电力杆线迁移的，由杆线的产权单位提出具体迁移意见以及规划设想，提交城市道路建设方和道路规划设计单位，纳入城市道路杆线综合规划统筹安排，综合平衡，并与城市道路建设同步实施。
（二）城乡道路建设，由项目建设单位委托管线综合规划设计与道路设计同步，并报规划部门审批。
其中：单体管线规划许可证可在管线单位补送单体管线施工图后由规划部门补发。
（三）其它工程按规划程序办理。
第五条 电力杆线迁移费用承担标准：
（一）市政道路（含园区道路）、广场、高速公路、国道、省道、重要县道10KV及以下架空电力杆线承担标准
在10KV及以下架空电力杆线迁移中，对于混凝土电杆，项目建设单位按2000元/杆、1000元/拉线（其中380V按1500元/杆、500元/拉线）对供电公司进行补偿，其余由供电公司承担；对于迁移后采用钢管塔的，项目建设单位按2.5万元/塔对供电公司进行补偿，其余由供电公司承担。
（二）园区企业用地范围内电力杆线迁移，建设单位按工程材料费、人工费、税金三项费用之和对供电公司进行补偿，其余由供电公司承担。
（三）经市政府批准，确需下地的10KV及以下电缆下地工程费用承担标准
1．土建主管道由道路建设方负责施工并承担其全部费用。
2．10KV配电设施的购置及施工由供电公司负责组织实施，建设单位按工程材料费、人工费、税金三项费用之和的70%对供电公司进行补偿。
（四）需迁移35KV及以上电力杆线费用承担标准
项目建设单位按工程成本（材料费、人工费、税金三项费用之和）对供电公司进行补偿，其余由供电公司承担。
（五）农村“村村通”工程费用承担标准
比照前述标准，给予适当降低。
（六）上述各项电力工程勘测设计由供电公司负责，设计费用由供电公司和建设单位各承担50%费用。
第六条 其它局部需下地的电力杆线由供电部门负责设计，管沟土建费用由建设单位承担；电缆线铺设、电杆移位、序化梳理等由供电部门负责实施，并独自承担费用。
第七条 县、区政府是高速公路、国道、省道、重要县道及农村“村村通”工程电力杆线迁移的主体单位，负责辖区内电力杆线迁移工作；杆线权属单位负责在拆迁时限内（公路征迁公告的时限）完成杆线拆迁。
第八条 本办法由市政府法制办负责解释。
第九条 本办法自公布之日起执行。