题目：用人单位违法与劳动者解除劳动合同法律责任的浅析

河南嘉同律师事务所 郑州市金水区经八路17号苹果工社1008室。13653854355

指导老师： 马骊


目 录

1、解除劳动合同法律责任研究的必要性……………………………（3）
2、解除劳动合同的定义………………………………………………（4）
2.1、用人单位违法解除劳动合同的主要表现………………………（5）
2.2、用人单位承担违法解除劳动合同法律责任的形式及赔偿范围………………………………………………………………………（7）
3.1、用人单位必须存在违法解除劳动合同的行为…………………（9）
3.2、劳动者可以要求继续履行劳动合同……………………………（9）
3.3、用人单位必须有条件能够继续履行劳动合同…………………（9）
4、现有劳动法律、法规、规章存在的缺陷及其完善建议…………（9）
5、完善用人单位违法解除劳动合同法律责任规定的建议………（11）
6结束语………………………………………………………………（13）
7参考文献……………………………………………………………（13）





用人单位违法与劳动者解除劳动合同法律责任浅析

摘要：用人单位违法与劳动者解除合同目前已经成为一种普遍社会现象，为了保护劳动者的合法权益，针对化解人事劳动纠纷、平息人事争端、促进社会稳定与和谐发展方面，有着非常特别、无可替代的重要作用。根据我国建设和谐社会的基本要求，人事争议仲裁工作的目标和职能需要进一步扩展和深化。
　　关键词：劳动仲裁；劳动关系；合同解除；责任
“用人单位要认真贯彻国家政策，关心社会，承担必要的社会责任。用人单位家不仅要懂经营、会管理，用人单位的身上还应该流着道德的血液。”这是温总理在考察工作时对用人单位所提出的要求。作为维系民生之本，确保劳动者的合法权益，仲裁员在判断用人单位单方面与劳动者解除劳动关系时，就必须审慎了解用人单位在这一环节出现的法律责任，处理情况要依据法律法规，严格保护劳动者的合法权益。
1、解除劳动合同法律责任研究的必要性
　　管理学大师彼得•德鲁克曾说过：“他们不是雇员，他们是人。”他告诫用人单位的经理人，对待劳动者要诚实和尊重。所有的劳动者都应该得到公平和公正的对待，这对劳动者来讲是必须的，对用人单位的经营管理也是必要的。
　　劳动人事仲裁机构应当树立这样一种观念：仲裁活动的开展，不只是出于维护劳动者权利不受侵害、调停处理用人单位与劳动者之间的劳动纠纷，这只是仲裁机关的机制功能，仲裁活动更应该在案件的调停处理过程中向双方灌输正确的法律导向，以便双方都能够找到今后的行为方向，这便是仲裁机关的意识功能。
　　劳动者被迫被用人单位违法辞退后，无论是否得到合理的补偿，都会寻求有关部门对其在职期间的各项待遇进行申请，特别是劳动者认为在受到不公平对待时，往往会产生过激行为，使得仲裁活动备受压力。
　　劳动纠纷越来越多的原因是劳动者亲身感受到未受到法律的保护。科学研究表明：如果劳动者受到了不公平的对待，他们更容易寻求诉讼途径解决问题，而不愿通过用人单位内部的调解组织化解纠纷，这时候诉求的目的便不会只是简单地获得经济上的补偿，而是要求对其工作能力、工作行为做出认可性判断。劳动仲裁机关的这一判断必将对用人单位现行的管理方式产生较大的触动和深远的影响并引发连锁反应，因为在职员工可能会认为他们同样受到不公平的对待。
而对于用人单位违反法律规定解除劳动合同的行为非常不满，势必会向相关部分申诉，用人单位必须确保正确的理解相关的法律法规，正确的与劳动者处理好各种关系。劳动者希望用人单位奖罚分明，严厉处罚违反规则制度的行为，如果用人单位没有严厉处罚违法行为，行事道德的人常常觉得是自己受到了处罚，这对仲裁机构的判断也是同样适用的。
2、解除劳动合同的定义
劳动合同的解除，指当事人双方提前终止劳动合同的法律效力，解除双方的权利义务关系。
《劳动法》第24条规定了劳动合同当事人双方协商一致可以解除劳动合同；第25条规定了用人单位对劳动者给予过失性辞退的条件；第26条规定了用人单位对劳动者给予非过失性辞退的条件及程序；第27条的规定解除劳动合同的，应当依照国家规定给予劳动者经济补偿 [1] 。现实中，不少用人单位无视法律规定，随意解除劳动合同，严重损害劳动者的合法权益。
2.1、用人单位违法解除劳动合同的主要表现
　　?一?随意使用试用期的单方解除权。在没有约定试用期，或者试用期的约定不明，或者已过了试用期的情况下，仍以试用期内不符合录用条件为由，解除和劳动者的劳动合同。
　　?二?随意使用违反劳动纪律或用人单位规章制度的单方解除权。在没有企业规章制度，或者规章制度违法；或者规章制度没有公示；或者违反轻微的情况下，以劳动者严重违反劳动纪律或用人单位规章制度为由，解除和劳动者的劳动合同。
《劳动法》第98条规定，用人单位违反本法的规定解除劳动合同，对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。《劳动法》以法律的形式确立了赔偿损失是我国承担劳动合同违约责任的方式。这是承担劳动合同违法责任的主要方式。对用人单位违法解除劳动合同的赔偿范围和数额计算，为明确用人单位违法解除劳动合同的赔偿责任，根据《劳动合同法》第85条用人单位有下列情形的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”规定，只适用于由劳动行政部门受理处理的情况，对于违反和解除劳动合同的经济补偿由用人单位一次性发给[2]。
　　所谓违法解除劳动合同的赔偿责任，是劳动合同违法解除后才承担的法律责任，而劳动者已经付出劳动应得的工资，和用人单位违法解除劳动合同的行为无关。
笔者认为，《劳动法》、《劳动合同法》的规定和立法宗旨，对用人单位违法解除劳动合同的损害赔偿范围，也应同《民法通则》、《合同法》一样，适用赔偿实际损失原则，实际损失包括可得利益损失，至少应赔偿劳动者劳动合同期满前剩余期间的全部劳动报酬。这样才能有效遏制用人单位随意解除劳动合同的行为，才能体现我国劳动法保护劳动者合法权益的立法宗旨，才更能体现劳动合同的法律约束力。现实中，很多国家的劳动立法也明确了赔偿实际损失原则。如法国劳动法规定：只有在双方协议、一方犯有严重过错或不可抗力时，才能解除尚未到期的劳动合同；假如雇主违反这一规定，雇员有权得到损害赔偿，数额至少为雇员至合同期满应得到的劳动报酬[3]。为体现《劳动法》、《劳动合同法》等法律法规对劳动者被用人单位违法辞退时，其所得赔偿可以大于实在际损失。《工会法》第52条规定，职工因参加工会活动、工作职员因履行工会法规定的职责而被解除劳动合同的，由劳动行政部分责令恢复其工作，并补发被解除劳动合同期间应得的报酬，或责令给予劳动者二倍的赔偿。
2.2、用人单位承担违法解除劳动合同法律责任的形式及赔偿范围
法律责任，是指因违反了法定义务或契约义务，或不当行使法律权利、权力所产生的，由行为人承担的不利后果。违反劳动法的责任形式有行政责任、经济责任和刑事责任。前文说过，本文探索的用人单位违法解除劳动合同的法律责任，主要是指经济责任。经济责任，是劳动合同当事人承担劳动法律责任的主要形式，其主要方式有支付违约金和继续履行。
　　（一）违约金。违约金是指当事人一方不履行合同的约定时，依法律规定或合同约定向对方支付一定数额金钱的责任形式。根据违约金的性质，违约金分为惩罚性违约金和赔偿性违约金。惩罚性违约金是指债务人的过错违约行为的实际惩罚，以确保合同债务得以履行的违约金；赔偿性违约金指此种违约金在功能上主要是了弥补一方违约后另一方所遭受的损失[4]。根据国家对违约金的干预程度，违约金可为分约定违约金和法定违约金两种。《劳动合同法》第22、23条规定，用人单位和劳动者可以在劳动合同中约定违约金。这一规定确立了违约金是我国承担劳动合同违约责任的方式。目前我国劳动法律法规还未对违反劳动合同的违约金性质和适用条件作出具体规定。
笔者认为，《劳动合同法》第39条有关用人单位违法解除劳动合同的赔偿责任的规定，固然有其不足之处，但基本上还是明确和公道的，也具有可操纵性的。对用人单位违法解除劳动合同的赔偿责任，应适用劳动合同法计算补偿或赔偿。赔偿劳动者的损失，应以赔偿实际损失为原则；为体现保护和对违法行为的惩戒，法律、法规、规章和司法解释规定赔偿数额大于劳动者实际损失的，应从其规定。
（二）继续履行。是指合同当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，经另一方当事人的请求，法律强制其按照合同的约定继续履行合同的义务。我国《民法通则》和《合同法》以法律的形式确立了继续履行是我国承担合同违约责任的方式。《民法通则》第111条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救办法，并有权要求赔偿损失”。《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救办法或者赔偿损失等违约责任”。
陕西省西安市人民政府办公厅


西安市人民政府办公厅关于印发西安市城市绿线管理办法的通知

市政办发〔2007〕54号 2007年3月16日

《西安市城市绿线管理办法》已经市政府同意，现印发给你们，请结合实际，认真贯彻执行。


西安市城市绿线管理办法



第一条 为维护城市生态环境和自然景观，严格实行城市绿线管理制度，切实实施城市绿地系统规划，推动城市绿化水平稳步提高，根据《中华人民共和国城市规划法》、建设部《城市绿线管理办法》、《西安市城市规划管理条例》和《西安市城市绿化管理条例》等有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称城市绿线，是指城市各类绿地范围的控制线。
第三条 城市绿化行政主管部门负责本行政区域内城市绿线的管理工作。
城市综合管理执法部门负责全市城市绿线的行政执法工作。
城市规划、环保、土地、市政、交通、房管、水利、农林、公安等行政主管部门配合城市绿化行政主管部门搞好城市绿线管理工作。
第四条　城市绿化行政主管部门和城市规划行政主管部门应当根据城市总体规划编制城市绿地系统规划。
第五条 市规划行政主管部门、市城市绿化行政主管部门、市国土资源行政主管部门应当根据市政府批准的城市绿地系统规划，对所有绿地的绿线予以确定，并向社会公布，接受公众监督。
第六条 下列区域应界定城市绿线：
（一）现有的和规划的公园绿地、生产绿地、防护绿地、附属绿地、其他绿地；
（二）城市规划区域内的河岸、湖畔、山坡、道路两侧等城市景观生态控制区域；
（三）城市规划区内的风景名胜区、古树名木规定的保护范围等；
（四）其他对城市生态和景观产生积极作用的区域。
第七条 西安市城市绿线应当按西安市城市绿地系统规划进行规划建设控制。
第八条 已界定城市绿线的绿地，由城市规划行政主管部门、城市国土行政主管部门、城市绿化行政主管部门登记造册，进行控制，并且由市、区城市园林绿化行政主管部门确定管理单位，其中，林业、水利、公路绿地的绿线管理，由其行政主管部门确定管理单位。
第九条 城市绿线内任何单位和个人不得新建不符合绿化规划要求的各类建筑物、构筑物或其他设施，不得进行拦河截溪、取土采石、设置垃圾堆场、排放污水以及其他对生态环境构成破坏的活动。
近期不进行绿化建设的规划绿地范围的建设活动，应当进行生态环境影响分析，并按照城市规划法的规定，予以严格控制。
城市绿线内现有的不符合规划要求的建筑物、构筑物及其设施应当限期迁出，临时建筑及其构筑物应限期予以拆除。
第十条 城市绿化行政主管部门参与建设项目规划，并对建设项目的绿化工程进行监督检查，达不到绿化规定标准的，不得投入使用。
第十一条 在城市绿线范围内禁止下列行为：
（一）倾倒废弃物；
（二）攀折、损毁植物；
（三）擅自搭建临时设施或永久性建筑物、构筑物；
（四）擅自排放污水，堆放杂物；
（五）有损生态和景观的其他活动。
第十二条　违反本办法规定，擅自改变城市绿线内土地用途、占用或者破坏城市绿地的，由有关部门按照相关的法律、法规进行处理。
第十三条 有关行政管理部门或其工作人员玩忽职守，滥用职权，徇私舞弊，造成损失的，由上级主管部门对该管理部门主管领导及其工作人员给予处分；情节严重、构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第十四条 本办法自发布之日起施行。